Entwicklungen im FinTech

SFMA erhielt im Berichtsjahr zahlreiche FinTech-Anfragen. Die am 16. Februar 2018 veröffentlichten Richtlinien für Initial Coin Offerings (ICOs) stießen auf nationaler und internationaler Ebene auf große Resonanz.

Blockchain stand im Jahr 2018 im Vordergrund. Fragen zur Ausgabe von Blockchain-basierten Tokens, dem Primärmarkt, dominierten das erste Halbjahr, während bei der SFMA im zweiten Halbjahr vermehrt Fragen zum Sekundärhandel von Blockchain-basierten Produkten eingingen. SFMA beantwortete auch andere FinTech-Anfragen.

Fragen zu Initial Coin Offerings

Die Schweiz hat sich weltweit zu einem bevorzugten Standort für die Durchführung von ICOs entwickelt. Bei einem ICO überweisen Anleger Gelder (normalerweise in Kryptowährungsform) an den ICO-Organisator. Im Gegenzug erhalten die Anleger Blockchain-basierte Coins oder Token, die entweder aus einer neuen Blockchain oder einem Smart Contract auf Basis einer bereits bestehenden Blockchain erstellt und dort dezentral gespeichert werden. Es gibt keine spezifischen regulatorischen Anforderungen für ICOs, bestimmte Aspekte von ICOs fallen jedoch unter das Finanzmarktrecht. SFMA ermöglicht den Einsatz innovativer Technologien durch die Interpretation des geltenden Finanzmarktrechts. Gleichzeitig macht die SFMA Anleger auf die mit ICOs verbundenen Risiken aufmerksam (siehe Guidance 04/2017, veröffentlicht am 29. September 2017). Während eines ICO gekaufte Token können einer hohen Preisvolatilität unterliegen. ICOs werden häufig in einem frühen Stadium durchgeführt, was zu einer Reihe von Unsicherheiten hinsichtlich der zu fördernden Projekte führt. SFMA kann nicht ausschließen, dass ICO-Aktivitäten betrügerisch sein könnten. SFMA duldet keine betrügerischen oder missbräuchlichen Praktiken oder die Umgehung des Regulierungsrahmens und wird bei Bedarf gegen solches Verhalten vorgehen. Da die Struktur von ICOs sehr unterschiedlich ist, können sich die geltenden Finanzmarktgesetze jeweils ändern. Die SFMA hat in ihren am 16. Februar 2018 veröffentlichten Richtlinien ihre Mindestinformationsanforderungen für die Bearbeitung von Anfragen zu ICO-Projekten und die Grundsätze, nach denen die SFMA darauf antworten wird, definiert. SFMA hat Roundtable-Gespräche in Zug, Genf und Lugano organisiert, um die Richtlinien den Marktteilnehmern vorzustellen. Dadurch wurde eine größtmögliche Transparenz bei der Rechtsanwendung geschaffen, die es interessierten Marktteilnehmern ermöglicht, sich schnell und unkompliziert zu organisieren und die meisten Regulierungsfragen eigenständig zu lösen. Auf Wunsch eines Marktteilnehmers ist die SFMA bereit, vor dessen Beginn Stellung zu einem konkreten ICO-Projekt zu beziehen. Bis Ende 2018 gingen bei der SFMA insgesamt 155 detaillierte Anfragen zum ICO-Regulierungsrahmen ein, von denen die meisten beantwortet wurden. Wie in ihren Richtlinien dargelegt, definiert die SFMA drei Arten von Token: Zahlungs-, Utility- und Asset-Token:

• Zahlungstoken (z. B. Kryptowährungen) sind Token, die jetzt oder in Zukunft als Zahlungsmittel für den Erwerb von Waren oder Dienstleistungen oder als Mittel zur Geld- oder Wertübertragung verwendet werden sollen. Die Ausgabe von Zahlungstokens unterliegt grundsätzlich den GwG-Bestimmungen.
• Die SFMA definiert Utility-Token als Token, die dazu bestimmt sind, den Zugriff auf eine Anwendung oder einen Dienst digital über eine Blockchain-basierte Infrastruktur zu ermöglichen. Die Ausgabe von Utility-Tokens bedarf keiner aufsichtsrechtlichen Genehmigung, wenn der digitale Zugang zu einer Anwendung oder einem Dienst zum Zeitpunkt der Token-Ausgabe voll funktionsfähig ist.
• Asset-Token stellen Vermögenswerte dar, beispielsweise eine Schuld- oder Eigenkapitalforderung gegenüber dem Emittenten. Von ihrer wirtschaftlichen Funktion her sind diese Token damit analog zu Aktien, Anleihen oder Derivaten. Die Selbstemission von Asset-Tokens, die als Wertpapiere gelten, bedarf keiner SFMA-Genehmigung, sondern richtet sich nach den Prospektpflichten des Obligationenrechts (OR).

Möglich sind auch hybride Tokens: beispielsweise ein Token, der gleichzeitig für Nutzen und Zahlung zählt.

Wallet-Dienste

Tokens bzw. Coins werden im Blockchain-Umfeld mithilfe von Softwareanwendungen (Wallets) verwaltet und übertragen. Diese Wallets dienen im Wesentlichen als digitale Einrichtung, die dem Benutzer zum Speichern oder Übertragen von Kryptoassets zur Verfügung steht. Jede Übertragung muss mit dem privaten Schlüssel des Token-Inhabers signiert werden. Es gibt zwei Arten von Wallet-Anbietern: Custody-Wallet-Anbieter und Non-Custody-Wallet-Anbieter. Custody-Wallet-Anbieter speichern und verwalten die privaten Schlüssel der Kunden und verfügen über die direkte Verfügungsgewalt über die ihnen als Inhaber der Schlüssel anvertrauten Vermögenswerte Dritter und erbringen damit einen Zahlungsverkehrsdienst. Die berufsmäßige Erbringung einer Zahlungsverkehrsdienstleistung ist im Geldwäschereigesetz (GwG) geregelt. Hinzu kommen Fragen des Bankrechts. Der aktuelle Standpunkt der SFMA ist, dass keine Banklizenz erforderlich ist, wenn die virtuellen Währungen für jeden Kunden separat auf der Blockchain gespeichert werden und jede Einzahlung jederzeit einem einzelnen Kunden zugeordnet werden kann. Kunden von Non-Custody-Wallet-Anbietern haben alleinigen Zugriff auf ihre privaten Schlüssel. Non-Custody-Wallet-Anbieter verfügen somit weder über eine rechtliche noch tatsächliche Verfügungsmacht über die Vermögenswerte Dritter. Daher unterliegen diese Anbieter nicht dem GwG nach derzeitiger Rechtslage oder internationalen Standards.

Handelsplattformen im Blockchain-Umfeld

Wenn eine Handelsplattform zusätzlich zu Zahlungs- und Utility-Tokens den Handel mit Asset-Tokens zum Ziel hat, qualifizieren sich die Asset-Tokens wahrscheinlich als Wertpapiere im Sinne des Finanzmarktinfrastrukturgesetzes (FinfraG). Der Wertpapierhandel auf Plattformen wird durch das FinfraG reguliert. In einer Reihe aktueller FinTech-Projekte geht es um die Einrichtung von Handelsplattformen, die den Wertpapierhandel zwischen mehreren Nutzern ermöglichen (multilateraler Handel), ohne dass der Handelsplatzbetreiber einen Ermessensspielraum bei der Abstimmung von Angebot und Nachfrage hat (nicht-diskretionärer Handel). Gemäss FinfraG benötigen Handelsplattformen für den Handel mit Wertschriften eine Bewilligung als Börse oder als multilaterales Handelssystem. Zur Teilnahme an einer Börse oder einem multilateralen Handelssystem (MTF) dürfen laut Gesetz nur regulierte Institutionen, nicht jedoch Privatpersonen, zugelassen werden. Organisierte Handelseinrichtungen (OTFs) hingegen ermöglichen den diskretionären bilateralen oder multilateralen Wertpapierhandel. OTFs können von Banken oder Wertpapierhändlern betrieben werden und können im Gegensatz zu Börsen und MTFs auch Privatkunden aufnehmen. Angebot und Nachfrage nach Tokens laufen auf Handelsplattformen zusammen, beispielsweise in einem Orderbuch. Zentralisierte Handelsplattformen verwalten die Kryptowährungsbestände der Kunden in ihren eigenen Wallets und haben Zugriff auf ihre privaten Schlüssel. Sie halten Kundengelder häufig langfristig in einer Landeswährung oder Kryptowährung. Bei den entnommenen Geldern (gesetzliche Zahlungsmittel und Kryptowerte) kann es sich unter Umständen um öffentliche Einlagen handeln, die aufsichtsrechtlich einer Erlaubnis nach dem Kreditwesengesetz (BankG) bedürfen. Dezentrale Handelsplattformen verwalten keine Wallets für ihre Kunden. Dadurch fallen sie nur in bestimmten Aspekten und nur in bestimmten Fällen unter das Bankrecht, beispielsweise durch Smart Contracts mit Abwicklungs- oder Rückzahlungsfunktion. Solange sie Verfügungsgewalt über die gehandelten Vermögenswerte haben (beispielsweise indem sie Transaktionen oder Aufträge freigeben oder stoppen können), unterliegen sie dem GwG.

FinTech-Konzession

Am 15. Juni 2018 hat das Schweizer Parlament Bestimmungen zur Innovationsförderung im BA verabschiedet und eine zusätzliche Konzessionskategorie (FinTech-Konzession) für Institutionen geschaffen, die öffentliche Einlagen bis zu CHF 100 Millionen entgegennehmen, ohne tatsächlich Kreditgeschäfte zu tätigen. d.h. ohne die Einlagen zu investieren oder zu verzinsen. Die FinTech-Bewilligungsvoraussetzungen wurden vom Bundesrat im Rahmen einer Teilrevision der Bankenverordnung (BankV) präzisiert. Im Gegensatz zur FinTech-Lizenz gilt seit August 2017 der regulierungsfreie Raum, die sogenannte Sandbox. Die Sandbox-Ausnahme erlaubt öffentliche Einlagen bis zu einer Million Franken, ohne dass eine Banklizenz erforderlich ist, wobei die Einhaltung der GwG-Bestimmungen und die Zugehörigkeit zu einer Selbstregulierungsorganisation erforderlich sind. Ziel der neuen Lizenz ist es, innovative Geschäftsmodelle zu ermöglichen. Es liegt im Sinne dieses innovativen Ansatzes, dass der Lizenzierung kein bestimmtes statisches Geschäftsmodell zugrunde liegt. Die neue Lizenz gilt grundsätzlich für alle Geschäftsmodelle, die öffentliche Einlagen akzeptieren (je nach Struktur des Geschäftsmodells, zum Beispiel Zahlungsdienstleister, Verwahrstelle von Kryptowährungen oder Crowdlender), was dem prinzipienbasierten Schweizer Regulierungsansatz entspricht. Die SFMA hat auf ihrer Website Richtlinien veröffentlicht, in denen die Anforderungen an die entsprechenden Lizenzanträge erläutert werden, um die Bearbeitung so schnell wie möglich zu beschleunigen. (Aus dem Geschäftsbericht 2018)

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